<< Сентябрь 2017 >>
  Пн. Вт. Ср. Чт. Пт. Сб. Вс.
>  28  29  30  31 1 2 3
> 4 5 6 7 8 9 10
> 11 12 13 14 15 16 17
> 18 19 20 21 22 23 24
> 25 26 27 28 29 30  1

Когда юрист, бухгалтер и финансист не могут понять друг друга

Задача: при подготовке и проведении общего собрания акционеров (участников) возможные варианты решения по вопросу о распределении прибыли общества вызвали споры. Необходимо разобраться, чем отличаются последствия распределения прибыли в зависимости от целей, на которые она направляется, и можно ли перераспределить прибыль прошлых лет. Решение: для реализации поставленной задачи юристу мало правового аспекта понимания распределения прибыли. Ответы на поставленные вопросы дает понимание экономического аспекта распределения прибыли.

Один из традиционных вопросов годового общего собрания акционеров или участников общества с ограниченной ответственностью касается распределения прибыли (подп. 11 п. 1 ст. 48 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», п. 1 ст. 8, подп. 7 п. 2 ст. 33 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – закон № 208-ФЗ и закон № 14-ФЗ соответственно), подп. 3 п. 3 ст. 91 ГК РФ). Корпоративному юристу, обеспечивающему подготовку и проведение годового общего собрания акционеров или участников общества, не раз придется столкнуться с такими понятиями, как «распределение прибыли» и «нераспределенная прибыль», а также «перераспределение прибыли». Основная трудность в том, что под этими терминами корпоративные юристы, бухгалтеры и финансисты имеют в виду разные по смыслу категории, не говоря уже о том, что представления юристов об этих понятиях иногда бывают достаточно туманными.

Разные подходы к понятиям «распределенная прибыль» и «нераспределенная прибыль» могут привести к неоднозначному пониманию последствий распределения или, наоборот, нераспределения прибыли по решению общего собрания, а также к спорам о возможности распределения прибыли в отдельных случаях.

Эта статья поможет юристу компании сориентироваться не только в правовом, но и в экономическом, а также финансовом аспектах вышеуказанных понятий.

Распределение прибыли в правовом, экономическом и финансовом аспектах

Прибыль, которая в правовом смысле считается распределенной по целевым направлениям ее использования, с экономической точки зрения может быть нераспределенной.

Правовое понимание распределения прибыли. Распределение прибыли в правовом аспекте – это принятие уполномоченным органом общества (общим собранием акционеров или участников общества с ограниченной ответственностью) решения о направлении чистой прибыли на возможные цели ее использования. В частности, на выплату дивидендов и вознаграждения членам совета директоров и ревизионной комиссии, увеличение уставного капитала общества, формирование фондов производственного или непроизводственного назначения и т. д.

Соответственно, нераспределенная прибыль в правовом аспекте – это та часть чистой прибыли, в отношении которой нет решения уполномоченного органа о направлении на целевое использование.

Таким образом, решение о распределении прибыли – это правовое основание для распоряжения обществом прибылью определенным образом (на определенные цели). Например, ссылаясь на это решение, акционеры (участники) вправе требовать выплаты дивидендов. При отсутствии такого решения у них нет права требовать от общества выплаты дивидендов (п. 1, 3 ст. 42 закона № 208-ФЗ, п. 1 ст. 28 закона № 14-ФЗ, п. 15 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ № 90/14 от 09.12.99 «О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"», п. 15 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.03 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах"»).

Экономическое понимание распределения прибыли. В экономическом аспекте распределение прибыли имеет иное значение (см. таблицу). Это операции, ведущие к изменению экономической структуры корпорации, в результате которых часть чистой прибыли трансформируется (переводится) в обязательства, что ведет к уменьшению абсолютного размера чистой прибыли и, соответственно, собственного капитала.

Под экономической структурой юридического лица понимается связь трех базовых элементов: экономических ресурсов, подконтрольных данному юридическому лицу (активов), его обязательств (долгов) и собственного капитала юридического лица. Стоимость активов юридического лица равна сумме собственного капитала и обязательств.

При распределении прибыли в экономическом аспекте часть собственного капитала общества перемещается в обязательства (см. схему). У общества образуются дополнительные обязательства перед акционерами или участниками (объявленные дивиденды), менеджментом (в случае принятия решения о выплате вознаграждений членам совета директоров и ревизионной комиссии), работниками (в случае принятия решения о выплате бонусов). Исполнение этих обязательств породит расходы общества в виде оттока его активов. При этом прибыль выступает источником средств, но это понятие не нужно отождествлять с самими средствами. Источник средств – это только учетная категория, которая позволяет планировать и контролировать расходы. А сами средства – это реальные активы общества. Поэтому исполнение конкретных обязательств за счет прибыли означает, что общество обязано изыскать активы, за счет которых будут исполнены данные обязательства. Соответственно, погашение этих обязательств ведет к оттоку ресурсов (активов) общества.

Нераспределенная прибыль в экономическом аспекте – чистая прибыль за вычетом той прибыли, которая трансформировалась во все виды обязательств. Это прибыль, оставленная в составе собственного капитала. В составе собственного капитала общества остается и та часть прибыли, в отношении которой принято решение о том, что она направляется на цели, не связанные с трансформацией в обязательства (например, на увеличение уставного капитала, на покрытие убытков прошлых лет, в фонды специального назначения). Поэтому в экономическом смысле такая прибыль не считается распределенной, хотя в отношении нее и принято решение об использовании в конкретных целях (то есть она распределена в корпоративно-правовом смысле).

Важно!

В правовом и экономическом смысле понятие «распределенная прибыль» совпадает только в той ее части, в отношении которой общее собрание приняло решение о ее трансформации в обязательства (о направлении прибыли на выплату дивидендов, вознаграждений членам совета директоров и ревизионного совета, бонусов работникам). Прибыль, в отношении которой принято решение об использовании в иных целях, в правовом смысле может считаться распределенной, а в экономическом – нераспределенной.

Финансовое понимание распределения прибыли. Если в экономическом аспекте под распределенной прибылью понимается вся прибыль, трансформированная в обязательства, то в финансовом аспекте это часть прибыли, трансформированная в обязательства именно перед акционерами (участниками) общества. Другими словами, когда финансовый директор общества говорит о распределении прибыли, он имеет в виду только объявление дивидендов в акционерном обществе или принятие решения о распределении прибыли среди участников ООО. Трансформация прибыли в иные обязательства общества (например, по выплате вознаграждений членам совета директоров) в финансовом аспекте считается не распределением прибыли, а признанием расходов общества и обязательств перед третьими лицами.

Последствия решения о распределении прибыли

Когда речь идет о решении годового общего собрания акционеров (участников ООО) о распределении прибыли, то имеется в виду гражданско-правовой аспект этого явления. Это означает принятие уполномоченным органом общества решения, которое создает легальные основы для совершения обществом сделок, связанных с размером чистой прибыли. Оно охватывает все направления использования прибыли независимо от их экономической природы, как те, которые трансформируются в обязательства, так и те, которые остаются в составе собственных средств.

Возможные разногласия. Различное понимание понятий «распределение прибыли» и «нераспределенная прибыль» особо остро проявляется именно при подготовке решения годового общего собрания по вопросу о распределении прибыли. Если не предусмотрена выплата дивидендов и вознаграждений, то финансисты и бухгалтеры предлагают вариант решения по этому вопросу – «оставить всю прибыль нераспределенной» или «оставить всю прибыль в распоряжении общества». Они имеют в виду, что никакая часть чистой прибыли не трансформируется в обязательства перед акционерами, менеджментом и работниками. Но в корпоративно-правовом аспекте решение общего собрания о распределении прибыли должно содержать указание не только о том, какая ее часть трансформируется или не трансформируется в обязательства, но и о том, на какие цели может использоваться прибыль, остающаяся в распоряжении общества (в составе собственного капитала). Это создаст возможность совершения обществом сделок, связанных с расходованием этой прибыли (то есть сделок, которые порождают расходы, но не приносят материальной выгоды).

Последствия оставления прибыли в составе собственных средств. Как уже было указано выше, трансформация прибыли в обязательства порождает обязанность общества осуществить расходы, связанные с исполнением его текущей задолженности. Принимая решение о направлении прибыли на иные цели (не связанные с трансформацией в обязательства), общее собрание участников (акционеров) создает не обязанность, а только право общества осуществить расходы, которые компенсируются за счет этой прибыли. Проще говоря, общество может, но не обязано осуществлять эти затраты.

Важно!

При трансформации прибыли в обязательства они возникают как в экономическом, так и правовом смысле. То есть в этом случае общество обязано использовать прибыль в тех целях, которые установило общее собрание. А те цели использования прибыли, которые не трансформируют ее в обязательства (например, направление в фонды непроизводственного назначения), влекут для общества право, но не обязанность использовать прибыль соответствующим образом.

Зачем же в таком случае общее собрание принимает решение о направлении прибыли на определенные цели? Такое распределение прибыли (в корпоративно-правовом смысле, потому что в экономическом аспекте, как было указано выше, это не считается распределением) необходимо исключительно для контроля участников (акционеров) за определенной категорией расходов общества и нормирования этих расходов.

У любой компании есть сделки, которые порождают особый результат. А именно: они создают расходы общества в виде оттока его активов, но не приносят материальной выгоды в виде встречного прироста активов. Например, это могут быть затраты на социальные гарантии для работников общества (так называемый социальный пакет), благотворительность, иногда – на развитие муниципального образования, в котором находится общество, и т. п. Отток активов, вызванный такими сделками, в бухгалтерском учете сбалансируется уменьшением показателя прибыли, поэтому эти сделки принято называть «сделки, совершаемые за счет прибыли».

Учитывая особый результат вышеназванных сделок (отток активов с уменьшением собственного капитала), обществу важно установить допустимые масштабы и цели их совершения. Вряд ли целесообразно оставлять подобные расходы полностью на усмотрение единоличного исполнительного органа.

Таким образом, финансовый показатель прибыли используется просто в качестве основы для нормирования расходов, не приносящих экономических выгод. Общее собрание участников (акционеров) определяет ту часть чистой прибыли, в пределах которой возможно осуществление таких расходов, и в течение отчетного периода общество может совершать такого рода сделки лишь в пределах лимитов, установленных общим собранием.
Внимание: есть случай, когда прибыль, трансформированная в обязательства общества, восстанавливается в составе нераспределенной прибыли. Это ситуация, когда в течение трех лет (если уставом не предусмотрен более продолжительный срок) после окончания срока выплаты объявленных дивидендов кто-то из акционеров (участников), включенных в список лиц, имеющих право получения дивидендов, так и не получил их и не обратился к обществу с требованием об их выплате. Невостребованные дивиденды восстанавливаются в составе нераспределенной прибыли общества (п. 5 ст. 42 закона № 208-ФЗ, п. 4 ст. 28 закона № 14-ФЗ).

Нормирование расходов за счет прибыли через создание фондов. Один из способов установления лимитов расходования прибыли на определенные цели – создание целевых фондов, образуемых из чистой прибыли. Существуют обязательные фонды, создание которых прямо предусмотрено законодательством (в частности, в акционерных обществах в обязательном порядке создается резервный фонд (п. 1 ст. 35 закона № 208-ФЗ), тогда как в обществе с ограниченной ответственностью он создается лишь по желанию общества – ст. 30 закона № 14-ФЗ), и необязательные фонды, которые создаются обществом по собственной инициативе (их перечень может регламентироваться учредительными документами и (или) иными внутренними локальными актами).

В акционерном обществе схема планирования и контроля определенных расходов путем их фондирования выглядит следующим образом: общее собрание акционеров в рамках решения о распределении прибыли образует целевые фонды (целевые направления использования прибыли), тем самым утверждая допустимые лимиты данных расходов, но это решение влечет за собой право, а не обязанность общества совершать сделки, порождающие соответствующие расходы. Решение об использовании фондов принимает совет директоров (подп. 12 п. 1 ст. 65 закона № 208-ФЗ). Это возможно как путем утверждения бюджета общества на определенный период, в котором предусмотрено в том числе расходование соответствующего фонда, так и путем принятия отдельного решения об использовании конкретного фонда. На основании решения совета директоров об использовании конкретного фонда (или в рамках утвержденного советом директоров бюджета) единоличный исполнительный орган вправе совершать определенные сделки, соответствующие целям фонда. То есть единоличный исполнительный орган непосредственно осуществляет расходы, предусмотренные фондом, – другими словами, он расходует активы компании в пределах установленного лимита (фонда как планового норматива).

По окончании отчетного периода сопоставление видов и сумм фактически осуществленных расходов с целевыми фондами, образованными общим собранием акционеров на данный период, позволяет контролировать правильность деятельности исполнительного органа.

Иные способы нормирования расходов. К сожалению, фондирование прибыли пока не получило широкого распространения в российской корпоративной практике. В основном этот механизм планирования и контроля расходов общества применяется в сферах повышенных рисков – у банков, страховых компаний, профессиональных участников фондового рынка. В этих сферах специализированные государственные регуляторы отслеживают финансовую дисциплину и контролируют наличие фондов. Фондирование прибыли применяют также компании, чьи акции выведены в публичное обращение.

В остальных хозяйственных обществах в основном используются другие механизмы: вместо образования фондов утверждаются конкретные виды расходов, которые общество может осуществлять за счет прибыли. Например, решением общего собрания акционеров (участников) определяются суммы средств, направляемые на добровольное медицинское страхование работников за счет общества, пожертвования на конкретные цели и т. д.

Преимущество создания фондов по сравнению с этим способом очевидно. Положение о фонде может содержать широкий перечень возможных направлений его использования, и в процессе текущей хозяйственной деятельности совет директоров определяет, какие именно расходы из данного перечня необходимы в данный момент. Если же список конкретных расходов утверждает непосредственно общее собрание, он может оказаться впоследствии неактуальным. Излишняя детализация в этом вопросе способна снизить эффективность данного механизма планирования и контроля.

Еще один вариант, распространенный на практике: общее собрание принимает решение «оставить прибыль в распоряжении общества» (аналогичная по смыслу формулировка – «оставить прибыль нераспределенной»). Это означает, что общее собрание не устанавливает цели использования прибыли. Но в этом случае нет и лимита направления прибыли на определенные цели. Если в процессе хозяйственной деятельности возникает потребность в расходах, не влекущих за собой получение материальной выгоды, то единоличный исполнительный орган общества самостоятельно принимает решение о них. Это может иметь негативные последствия для акционеров (участников) общества в силу отсутствия контроля за подобными расходами.
Внимание: обязательство в экономическом смысле – это текущая задолженность компании, возникающая из событий прошлых периодов, урегулирование которой приведет к оттоку ресурсов, содержащих экономическую выгоду. Обязательство в юридическом смысле – обязанность должника совершить в пользу кредитора определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т. п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязательства (п. 1 ст. 307 ГК РФ).

Перераспределение прибыли прошлых лет

В корпоративной практике довольно часто возникает вопрос: можно ли распределять нераспределенную прибыль прошлых лет? В частности, можно ли объявлять дивиденды из нераспределенной прибыли? И можно ли заново перераспределять прибыль прошлых лет (то есть менять уже утвержденные ранее цели ее использования)?

Причины сомнений. У юристов иногда возникают сомнения в возможности распределения прибыли прошлых лет по следующим причинам. Закон № 208-ФЗ относит к компетенции общего собрания акционеров распределение прибыли по итогам финансового года (подп. 11 п. 1 ст. 48 закона № 208-ФЗ). Это означает, что данное решение может быть принято только по завершении финансового года на основании годовой бухгалтерской отчетности.

Цитируем документ. К компетенции общего собрания акционеров относятся: <…> утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и об убытках (счетов прибылей и убытков) общества, а также распределение прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением прибыли, распределенной в качестве дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) и убытков общества по результатам финансового года (подп. 11 п. 1 ст. 48 закона № 208-ФЗ).

Возможно, из-за этого складывается впечатление, что решение о распределении, принимаемое на годовом общем собрании акционеров, может касаться лишь прибыли по итогам завершенного финансового года (этот показатель прибыли в бухгалтерском учете отражается в счете 99 «Прибыли и убытки», а также в отчете о прибылях и убытках).

Кроме того, в части распределения прибыли на выплату дивидендов первоначальная редакция пункта 2 статьи 42 закона № 208-ФЗ предусматривала, что дивиденды выплачиваются из чистой прибыли общества за текущий год. В действующей редакции этой нормы такого ограничения нет, но и не сказано прямо, что выплата дивидендов по любым акциям возможна в том числе за счет прибыли прошлых лет. В настоящее время в пункте 2 статьи 42 закона № 208-ФЗ говорится лишь о том, что чистая прибыль определяется по данным бухгалтерской отчетности общества, а дивиденды по привилегированным акциям определенных типов также могут выплачиваться за счет ранее сформированных для этих целей специальных фондов общества.

Возможность перераспределения прибыли прошлых лет, в отношении которой уже имеется решение общего собрания о целевом использовании, вызывает сомнения, потому что это означает пересмотр ранее принятого решения.

В действительности эти сомнения довольно просто разрешаются, если обратиться к экономическому аспекту распределения прибыли. В каждом случае следует исходить из того, о какой части прибыли прошлых лет идет речь – о той части, которая трансформирована в обязательства, или о той, которая оставлена в распоряжении общества (составной части собственного капитала).

Перераспределение прибыли, трансформированной в обязательства. Очевидно, что прибыль, трансформированная в любые виды обязательств (как перед акционерами, так и перед менеджментом и работниками), уже не может быть перераспределена иным образом (см. таблицу). После принятия общим собранием решения о распределении прибыли путем трансформации в обязательства эти обязательства возникают и в экономическом, и в правовом смысле. Поэтому перераспределение прибыли, трансформированной в обязательства, иным образом означало бы односторонний отказ от принятого обязательства, что не допускается гражданским законодательством (ст. 310 ГК РФ).

Важно!

Прибыль, трансформированную в обязательства, после этого нельзя перераспределять иным образом. Иное означало бы односторонний отказ общества от исполнения обязательств. Но для перераспределения прибыли, оставленной в составе собственного капитала общества (не трансформированной в обязательства), нет препятствий, учитывая, что ранее установленные для нее цели использования повлекли право общества использовать прибыль соответствующим образом, но не обязанность.

Распределение прибыли, оставленной в составе собственного капитала. Прибыль, оставленная в распоряжении общества, в учете называется нераспределенной прибылью прошлых лет и учитывается на счете 84 «Нераспределенная прибыль (непокрытый убыток)». По завершении финансового года чистую прибыль отчетного года складывают с ранее полученной, но не распределенной в экономическом аспекте. Таким образом, баланс отражает не то, сколько чистой прибыли получено в отчетном году, а всю накопленную (неизрасходованную) чистую прибыль с момента образования общества нарастающим итогом. Поэтому положения подпункта 11 пункта 1 статьи 48 закона № 208-ФЗ о распределении прибыли по решению общего собрания распространяются как на прибыль завершенного финансового года, так и на прибыль прошлых лет (синтетический показатель, отраженный в годовом бухгалтерском балансе). В законе нет указания на то, что этим решением может быть распределена только прибыль завершенного финансового года. Следовательно, этим решением может быть распределена любая прибыль, отраженная в балансе по итогам финансового года. Поэтому нет никаких препятствий к принятию решения о распределении той части прибыли прошлых лет, в отношении которой раньше не было принято решение о распределении на целевые направления использования (нераспределенная прибыль в правовом аспекте).

Что касается части прибыли, оставленной в распоряжении общества, которая решением общего собрания уже была распределена по целевым направлениям использования (то есть прибыли, распределенной в правовом аспекте, но не распределенной в экономическом аспекте), то вопрос о возможности ее перераспределения в смысле корпоративного права – это вопрос о том, можно ли принять новое решение об иных целях ее использования вместо ранее принятого решения. По мнению автора, можно. Во-первых, как было указано выше, решение о распределении прибыли не в форме преобразования ее в обязательства общества, а в форме оставления в составе собственных средств для целей нормирования расходов порождает не обязанность, а право общества осуществлять сделки, сопряженные с соответствующими расходами, не приносящими материальной выгоды. Если эти расходы не были осуществлены или осуществлены не в полном объеме, то общество вправе принять в отношении использования этой прибыли новое решение, соответствующее его текущим интересам. Таким образом, можно перераспределять любую часть прибыли в составе собственного капитала.

Во-вторых, можно привести пример, когда законодательством прямо предусмотрена конструкция перераспределения ранее распределенной прибыли. Согласно пункту 4.3.2 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных приказом ФСФР России от 25.01.07 № 07-4/пз-н (далее – стандарты эмиссии), размещение дополнительных акций акционерного общества путем распределения их среди акционеров этого общества осуществляется за счет собственных средств, в том числе за счет нераспределенной прибыли акционерного общества прошлых лет, а также за счет остатков фондов специального назначения акционерного общества по итогам предыдущего года (за исключением резервного фонда и фонда акционирования работников предприятия). Следовательно, стандарты эмиссии позволяют направлять на увеличение уставного капитала не только прибыль, в отношении которой не было решения о распределении на конкретные цели, но и прибыль, ранее распределенную в фонды специального назначения. При этом стандарты эмиссии предусматривают, что направление на увеличение уставного капитала акционерного общества нераспределенной прибыли прошлых лет должно быть предусмотрено соответствующим решением общего собрания акционеров (п. 4.1.3, 5.1.1 стандартов эмиссии).
Внимание: зачастую акционеры (а иногда даже руководители компании) ошибочно полагают, что образование фондов – это резервирование неких реальных средств (активов). Разумеется, это не так. Решение о фондировании части прибыли не означает, что некая сумма средств выводится из оборота и депонируется на специальном счете в целях расходования на утвержденные цели. С помощью создания целевых фондов акционеры всего лишь нормируют расходы будущих периодов и контролируют их.

 

Автор: Руководитель Центра от 26.04.2013





  
Связанные статьи
В списке участников собрания два адреса одного акционера. Направить уведомление можно по любому из них
Установлена презумпция достоверности данных ЕГРЮЛ
Предметная иерархия нормативных правовых актов. Два различных подхода судов
Право собственности на недвижимость можно будет зарегистрировать по интернету
Федеральная служба по финансовым рынкам упраздняется
В случае повреждения вагонов вплоть до их списания компания, которая пользовалась ими, не должна платить владельцу штраф за простой
Продажа тура в рассрочку. Налогооблагаемый доход при «упрощенке»
Представительство по новым правилам. Что изменить в оформлении доверенностей к сентябрю
Решения, принимаемые судом апелляционной инстанции
Доказывание в суде апелляционной инстанции
ВАС РФ решил бороться с тотальным оспариванием сделок банкрота
Переговоры с более сильным контрагентом. Как при заключении договора отстоять интересы компании
Как исправить существенные ошибки
Принесение жалоб и представлений в суд апелляционной инстанции
На земельном участке незаконно возведено сооружение. Какие исполнительные действия помогут его освободить
Арбитражные суды смогут передавать исполнительные листы напрямую приставам
В отношении печного топлива акциз уплачивается не всегда
Применение кассового метода в бухучете: плюсы и минусы
Споры с контрагентом в международном коммерческом арбитраже. Непривычные нюансы судебной процедуры
Неустойка по договору не облагается НДС
Также читайте следующие новости




















 

CMS Status-X